LA PRIVACIDAD EN
INTERNET

Dr.
Juan Francisco Arana Chalco

Juan Francisco Arana Chalco, Abogado, Universidad de San Martín
de Porres,

Universidad de Lima, PASAPORTE Nº2206917,
[email-masked], Calle

Eduardo Lizarzaburo Nº216,
Urbanización Javier Prado Este. Distrito de San

Borja, Lima.Perú. Tel
511-4368405; 511-99273805.

INTERNET  COMO ESCENARIO DE LA PRIVACIDAD

El
ciberespacio es un microcosmos digital en el que no existen fronteras ni
distancias, ni autoridad centralizada. Su conquista se ha convertido en meta
obligada para quien desee sentirse miembro de la sociedad informática y
es en la actualidad uno de los puntos de encuentro para el ocio y el negocio,
que cuenta con mayores perspectivas de futuro (Rico 1995) (1)

En
los inicios de la era informática, el termino violación a la
privacidad estaba circunscrito a los sofisticados servicios de inteligencia que
eran capaces de escudriñar en torno a los archivos que guardaban los
secretos mejores guardados de los gobiernos y de las personas, así como
la interceptación de las comunicaciones.

La
tecnología ha posibilitado un progreso en los sistemas de procesamiento
de datos con rapidez, capacidad y versatilidad para su uso, constituyendo una
herramienta eficaz para la toma de decisiones. (2)

Sin
embargo no transcurrió mucho tiempo para que los archivos de
información se automatizaran,
ya almacenados en soporte magnético, agregando a ello la
masificación del uso de la computadora, posibilitaron la
preocupación de la interconectividad de los sistemas
de información y establecieron estándares
de comunicación (3) estimulando
su intercambio, además la administración de grandes cantidades de
información sobre cada individuo, que en forma dispersa constituye
información sin mayor relevancia; pero en una combinación,
intercambio o conjunta es capaz de determinar perfiles personales.(4)

Como es el caso cuando las
compañías on line
que utilizan esta información de sus clientes para ser vendidas a otras
firmas o compañías, por ejemplo un proveedor de Internet que se
fusiona con otra, o en virtud de un proceso de marketing, decide vender sus
bases de datos, de sus clientes, Entonces existe una preocupación de los
legisladores en conjunto; que
señalan, que el deseo de proteger la privacidad puede crear una
gran desconfianza e impedir el desarrollo del comercio electrónico(5)

Jean Camp,
una profesora asociada en curso de Política de Datos de la Universidad
de Harvard, autora del libro Confianza Y Riesgos En El Comercio Por Internet señala en
contraposición a la denominada Privacy
conocida así en la doctrina anglosajona. La gran ventaja de Internet
para los consumidores es que reduce el tiempo de intercambio de
información entonces hablar, ordenar cosas, organizar, todo llega a ser
lejanamente más fácil, si todo usuario requiriese
políticas de datos para cada lugar que ellos visitan por cada
interacción, entonces pasaría protegiendo la intimidad anulando
las ventajas de Internet. (6)

Puede enviarse y recibirse todo tipo
de información a través de Internet y a un más se pone a
disposición pública a través de bases de datos de dominio
público  y privado
dígase Intranet, (7)que son
objeto de ataques informáticos, por ende de la sustracción de
información personal.

Las autopistas de la información entrañan
también un grave riesgo para la protección de los programas.
Asimismo la facultad de intercambiar informaciones a distancia puede generar
importantes peligros para la protección de datos personales(8).

Existen ingentes cantidades de información contenidas
en bases de datos, constituidos con distintos fines, sea de
investigación como es en el caso de CAS, uno de los más grandes
bancos mundiales en todo lo concerniente a química, asimismo otras bases
de datos con fines meteorológicos, otras con fines de
recopilación de jurisprudencia y legislación, otros con fines de
educación como ERIC, o bases de datos que contiene nombres de textos de
biblioteca y de noticias en los diarios.

Como también bases de datos informativos, que
almacenan números telefónico, nombres y direcciones, datos
personales(9) que figuren en los
referidos registros de guías telefónicas de acceso
público. Es que resulta extraordinariamente sencillo acceder a datos
personales con el nombre, apellidos, domicilio, telefono,
fax, dirección de correo electrónico o estado civil que, pudiendo
parecer inocuos, al cruzarlos con los hábitos de consumo o al tratarlos
con programas datamining –dedicados a buscar
información sensible escondida dentro de bases de datos- nos
proporcionan el entrecruzamiento como haces de luz, una silueta virtual
perfecta que refleja el yo más intimo del potencial consumidor, perfecta
representación de sus tendencias naturales, intuitivas e instintivas(10).

Como también bases de datos diseñadas en los
servicios secretos y en los departamentos de la policía  que almacenan información
estrictamente confidencial, y que pueden objeto de uso de indebido, ataques
informáticos o inadecuada protección de la información. Se
conoce que uno de los ficheros más desarrollados en materia de
informática policial es la del Reino Unido, donde contienen datos sobre
millones de personas, así como en Alemania, Francia, Estados Unidos.

Pueden existir respuestas técnicas con el fin de
proteger la intimidad, mediante el diseño de sistemas de seguridad
especializado tendiente a establecer mecanismos de protección en
Internet, como programas de encriptación, certificados digitales,
filtros, los cortafuegos, los ciberpolicias, etc.

EL
11 DE SETIEMBRE UN ANTES UN DESPUES

Ya
no queda ningún ápice de privacidad: vaya acostumbrándose
dicen que dijo Scott Mc Neally, consejero delegado de la
compañía Sun Microsystems.

Muchos
consideran que existe un antes y un después del 11 de setiembre,
hasta que punto el derecho a la intimidad debe ceder paso a un derecho
fundamental como es el derecho a la vida. el campo de acción en la
búsqueda de los responsables del terrorismo se ha trasladado al
ciberespacio y ello nos ajeno a emprender la interceptación masiva de
correos electrónicos hechos a través de un sistema de rastreo del
FBI denominado Carnívoro(11) , Echelon(12); predilecto
en la captura de correos electrónicos, asi
como el combate a la esteganografía, entendida
como "escritura oculta" o "escritura
encubierta" y es el conjunto de técnicas que nos permiten ocultar o
camuflar cualquier tipo de datos(13).

Se ve evidenciado en la postura
gubernamental de los Estados Unidos, antes del 11 de Setiembre
eran partidarios de un mayor control y limitación de las medidas de
investigación policial como intervención en las líneas
telefónicas y otras tecnologías de información; El
atentado del 11 de setiembre marco un quiebre en esta
postura: y ello lo demuestra en la aprobación por parte del Senado de la
Ley Patriótica(14).

Lo
antagónico es que ya existía la tendencia de crear complejos
sistemas de encriptación, incluso en la red desde hace algún
tiempo, existe un programa de encriptación que se denomina PGP (15)  que permite establecer la
comunicación de forma encriptada y garantiza
la privacidad por Internet.

Lo que no esta prohibido esta
permitido: Esto no será ético pero es legal.

PRIVACIDAD
– DERECHO A LA INTIMIDAD

El
termino privacidad deviene the right
to privacy, que traducido
al castellano es derecho a la privacidad. Concepto que no necesariamente
representa el contexto que  en
nuestra doctrina jurídica se conoce como privacidad, pero  que preferentemente se ha denominado
intimidad en razón que engloba a plenitud la protección de este
derecho fundamental reconocido en nuestra actual constitución.

Privacidad
e intimidad se tienden a señalar como un concepto símil, sin
embargo no lo son, y es así que se establecen grados de intimidad, una
de tipo absoluta y otra de índole relativa. Porque  Todo
lo intimo es necesariamente privado, pero no todo lo
privado es necesariamente intimo.(16)

El desarrollo jurisprudencial ha
influido en el desarrollo del right of privacy superando la
limitación conceptual producto de su traducción literal, dando
paso al derecho general de la personalidad(17)
como lo denomina el Dr. Juan Espinoza Espinoza.

Los ordenamientos jurídicos
basados en el Civil Law, no han adoptado un modelo
general de la personalidad, si no que reconocen legislativamente un elenco
limitado de derechos de la persona; modelo diseñado por el código
civil francés.

El Juez Cooley
lo define como un Derecho que cada individuo tiene de permanecer aislado, de
permanecer solo, y no ser arrastrado a la publicidad(18).

Varner y Stone
señalan que la intimidad significa el derecho a la soledad, a los
contactos o de un equipo de trabajo, y el derecho al anonimato y a la distancia
con respecto a extraños.

Georgina Battle
lo define como el derecho que compete a toda persona a tener una esfera
reservada en la cual desenvolver su vida sin que la indiscreción tenga
acceso a ella.

Westin señala que la esencia de la
privacidad es el derecho del individuo a ejercer control de aquella
información de sí mismo que desee compartir con otros, de la
cantidad que de la misma facilite a otros, del momento en que desee hacerlo.

El Dr. Guillermo Cabanellas
define la intimidad como la parte personalísima y reservada de una cosa
o persona. Su revelación puede originar responsabilidad cuando cause
perjuicio y haya dolo o grave imprudencia, pero si se trata de actividad
preliminar del delito, entonces la denuncia resulta en deber.

Coincidiendo con el Doctor Valentín Carrascosa
López, el concepto es genérico y varía de una
legislación a otra es decir de una realidad a otra, el menciona la
diferencia en el tratamiento de datos de soltera, considerados como
información pública en la legislación española, sin
embargo considerado que no debería ser revelado, porque se
atentaría contra la intimidad en la legislación inglesa.

LA PRIVACIDAD EN EL MARCO NORMATIVO PERUANO

La
intimidad como derecho fundamental se encuentra reconocido en el art. 12 de la Declaración
Universal de los Derecho Humanos “Nadie será
objeto de injerencias arbitraria en su vida privada, su familia, su domicilio o
su correspondencia(...)Toda persona tiene derecho a la
protección de la ley ante tales injerencias(...)”.

Hay
que tener presente que el Perú e fiel suscritor del Pacto Internacional
de Derechos civiles y Políticos, que en su art. 7 prevee
“Nadie será objeto de injerencia arbitrarias o ilegales en su vida
privada, su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques
ilegales a su honra y reputación”.

Asimismo
el Pacto de San José de Costa Rica, también ratificado por el
Perú, reconoce en su artículo 11 num.2 que “Nadie puede ser
objeto de injerencia arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su
familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su
honra y su reputación”.

El derecho a la
intimidad reconocido constitucionalmente ha establecido la prohibición
de suministrar información que afecte la intimidad personal y familiar
por parte de los servicios informáticos, es decir plasma la inquietud
del legislador respecto a los avances tecnológicos de los sistemas
informáticos y su potencial mal uso, contrario al derecho de intimidad

Nuestra
Constitución Política del Perú de 1993 en su
artículo 2 inciso 6 establece “Que toda persona tiene derecho: a
que los servicios informáticos, computarizados o no, públicos o
privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y
familiar”  (19).

Similares elementos
contienen la constitución española de 1978, respecto a la
protección del derecho a la intimidad, donde refiere en el art.18 que se
garantiza a la intimidad personal y familiar, además señala los
limites del uso de la informática para garantizar el honor y la
intimidad personal y familiar.

En el inciso 6 del artículo 2
de la
Constitución Política del Perú
señala “A que los servicios
informáticos, computarizados o no, públicos o privados, no
suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar”(20);  respecto a la alusión a los
servicios informáticos, se coincide con la postura del Dr. Enrique Bernales Ballesteros en su obra La Constitución de
1993: Análisis comparado, señala el error de hermenéutica legislativa
en que incurren los constituyentes de circunscribir el concepto de servicios
informáticos, entendiéndose como aquellos como aquel archivo de
información que necesariamente deben estar computarizado, es decir
colisiona con la expresión " a que los servicios
informáticos estén computarizados o no " en lugar de servicios informáticos debería
ser cambiado con el termino servicios de información, a fin de
salvaguardar los aspectos mas diversos de la vida en defensa si de la intimidad
personal y familiar, por ejemplo la historia clínica, registro de notas,
archivos policiales, etc. El espíritu de la norma es la de referirse a
todos los que tengan información, al margen de la técnica de
acopio y registro que utilicen sea computarizado o no.

La prohibición de divulgar la
información se extiende a los servicios de información privados o
del Estados porque la violación de la intimidad no es realizada por
quien tiene autoridad, sino por todo aquel que divulga información(21.

Este inciso ha sido mejorado sustancialmente
en el proyecto de Reforma Constitucional tomándose la siguiente redacción ” A conocer, actualizar, incluir o
rectificar la información o datos referidos a su persona que se
encuentren almacenados o registrados, en forma manual, mecanizada o informatizada,
en archivos, bancos de datos o registros de entidades públicas o de
instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo,
tiene derecho a hacer suprimir o impedir que se suministren datos o
informaciones que afecten la intimidad”.

En el
inciso 10 del artículo 2
señala “Al secreto y a la inviolabilidad de sus
comunicaciones y documentos privados. Las comunicaciones, telecomunicaciones o
sus instrumentos sólo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o
intervenidos por mandamiento motivado del juez, con las garantías
previstas en la ley. Se
guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva su examen. Los
documentos privados obtenidos con violación de este precepto no tienen
efecto legal ...”.  En el Proyecto de Reforma Constitucional
se ha agregado en este inciso “se prohibe toda otra intromisión en comunicaciones,
telecomunicaciones o sus instrumentos” Como se puede apreciar el
legislador se preocupa en el efectivo respeto del derecho a la intimidad de las
personas, en relación al avance de las nuevas tecnologías y los
riesgos presente y futuros que implicarían la protección a la
privacidad e intimidad de las personas.

En
nuestra Legislación  existe
una Directiva referente a los procedimientos de inspección y requerimientos
de información relacionada al secreto de las telecomunicaciones y la
protección de datos personales.(22),
en ese sentido la mencionada directiva se encuentra circunscrito
a salvaguardar el secreto de las telecomunicaciones de los abonados y usuarios,
mantener la confidencialidad de la información personal relativa a sus
abonados y usuarios, estableciendo procedimientos de índole
administrativos.

CONCLUSIONES

Establecer a través de una
legislación de regulación y protección de los datos personales,
una adecuada protección frente al uso indiscriminado de registros de
información personal. Creación de una Agencia de
Protección de Datos, para el cumplimiento de tal fin.

El avance tecnológico es cada
vez más sorprendente, es importante superar esa brecha
tecnológica  a través
de mecanismos de difusión de las bondades y los peligros del Internet.

Establecer
una política del manejo de la información a favor del
éxito positivo del comercio electrónico.

La
preocupación cada vez mayor de la personas por la perdida de su
privacidad y por los nuevos riesgos que esta tiene bajo el contexto de la
sociedad de la información.

La
necesidad de las personas de poder controlar el uso que se hace de su
información personal.

La sobreregulación
a favor de la privacidad puede afectar de algún modo el comercio
electrónico, mas si en una sociedad como la
peruana el fundamento mismo del comercio electrónico no se encuentran de
uso tan generalizado.

Refrencias Bibliograficas

(1) RICO, 1995. Navegar por Internet. Citado por PEREZ LUÑO,
Antonio. Internet y Derecho Informatica e diritto. Rivista Internazionale dell´Istituto
per la documentazione giuridica
del consiglio Nazionale delle Riccerche- Ediziones Scientifiche Italiane. Seconda Serie-Vol IX (1997)Nº2. op. Cit. 8

(2).
Arana Chalco, Juan
Francisco “El Derecho a la Intimidad y el Avance de la
Informática”. Revista de Derecho Informático Alfa-Redi. Mayo 2002.
http://www.alfa-redi.org/revista/revista.asp?idRevista=48

(3) En la
actualidad las computadoras tienen la ventaja de poseer sistemas compatibles
con otras computadoras estableciendo un canal de comunicación, con
soporte físico (hardware) y lógico (software).

(4)Arana Chalco, Juan
Francisco ob.cit. http://www.alfa-redi.org/revista/revista.asp?idRevista=48

(5)KSG Experts. Jean Camp
on E-Commerce and Privacy. http://www.ksg.harvard.edu/news/experts/camp_internet_privacy_qa.htm.
Fecha de Acceso. 16 de Noviembre de 2000.

(6)IBIDEM. Cuarto parrafo

(7)Es una
base de datos de dominio privado pero con acceso público, es decir
acceso desde internet.

(8)PEREZ
LUÑO, Antonio. Ob. Cit  pag. 9

(9)En el
Perú existe una Directiva N°002-96-MTC/15.17, que establece los
procedimientos de inspección y de requerimiento de información
relacionados al Secreto de las Telecomunicaciones y la Protección de
Datos.

(10)
LLANESA GONZALES, Paloma. 2000 citado por DELPIAZZO, Carlos. I Congreso Mundial
de Derecho e Informática (Universidad San Francisco de Quito, 15-18 de
octubre de 2001).

(11)Sistema
de Rastreo del FBI que se conecta directamente a los ISP, ofreciendo la
posibilidad de escanear cualquier email que viaje por
la Red.

(12)Red
de Espionaje compartida por los servicios secretos de Estados Unidos, Gran Bretaña,
a raiz del famoso Pacto Ukusa
de 1948,destinanda inicialmente a descifrar los
códigos emitidos por los Alemanes en la no menos famosa decodificadora
Enigma, posteriormente desvirtuándose su naturaleza y  a la cual se adhirieron Canada, Australia y Nueva Zelandia, la cual  intercepta cualquier tipo de fuente
incluidas las de satélite y líneas de cable submarinos, objeto de
una investigación del Parlamento Europeo.

(13)Revista Publi2000. http://www.revistapubli2000.com/web/seguridad/esteganogafria.htm.
8 de noviembre de 2002

(14)USAPA
(Usa Patriot Act), firmada
por el Presidente George Bush
el 26 de octubre de 2001.

(15)Pretty Good Privacy  cuyo creador es
Phil Zimmermann,
considerado en la actualidad como un activista en pro de la privacidad.

(16)Enciclopedia
Jurídica Omeba. Buenos aires. Driskill. 1979. op. cit. 728.

(17)La Tutela Jurídica Del Tratamiento de los
Datos Personales frente a los avances de la informática. Ius et Veritas. Año IX Nº19.Lima
1999.op. cit 56.

(18)Enciclopedia
Jurídica Omeba. ob. cit. 730

(19)Constitución
Política del Perú.1993. Editora Perú.1993

(20)Constitución
Política del Perú.1993. Editora Perú.1993

(21)BERNALES
BALLESTEROS, Enrique. "La Constitución de 1993: Análisis
Comparado". Lima. Perú Rao. 1999 Op. Cit 129.

(22)Aprobada
por Resolución Ministerial N°622-96-MTC-15.17.